建议我国设立无过错责任赔偿制度处理医疗纠纷/李洪奇

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　　最高人民法院最新出版的《民事案件案由规定理解与适用》一书中新增了一个案由——监护人责任，该书中只是给出了简单定义，并未对该类案件的被告应为谁作进一步解释说明。这就在司法实践中造成了一定混乱，有人认为应为侵权的未成年人本人，也有人认为应为侵权未成年人的监护人。本人赞同后者，理由如下：

　　一、从这个案由的名称可以看出应列侵权未成年人的监护人为被告。顾名思义，监护人责任即监护人的责任，就是无民事行为能力人或者限制行为能力人侵害他人权利，监护人应承担的责任。由于追究的是监护人的责任，因此直接列监护人为被告更合适。

　　无民事行为能力人或者限制行为能力人侵害他人权利应当承担责任。根据“有损害就有救济”的原则，他人的人身、财产权益受到损害的，就应当得到补偿或者赔偿。而该原则未将未成年人排除在外，未成年人侵权的也应承担责任。如果规定未成年人侵权不承担你责任，造成无辜受害者得不到应有的赔付，这对被侵权人来说是不公平，也是有违公平原则的。因此，法律规定未成年侵权应当承担责任是合理的，应当坚持下去。

　　无民事行为能力人或者限制行为能力人侵害他人权利，由其监护人承担责任为宜。一般来说，未成年人都没有什么财产，承担责任的能力有限，对于这些“能惹不能撑”的未成年人造成的侵害，应由谁来替他们担责合适呢？我认为由未成年人的监护人承担较为合适。这是因为法律赋予了他们监护的义务，而与义务相对应的是责任，如果不履行或者违反了某种义务，就应当承担相应的责任，就是不履行这种义务所应承担的不利后果。而且这种侵害是因监护人没有履行或者没有履行好监护义务所造成的，与监护人的这种不作为行为有着直接因果关系。因此，让监护人为未成年人的侵权行为承担责任是合情合理的。

　　二、列侵权未成年人的监护人为被告具有法律依据。我国《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。” 同时《侵权责任法》第32条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。”从以上规定可以看出，监护人未尽监护义务的需要承担损害赔偿责任，因此对这种案件定监护人责任为宜。对于监护人责任的性质，众说纷纭，目前主要有补充责任说、替代责任说和结合责任说三种。

　　补充责任说认为，监护人责任是因未成年人或者精神病患者而处于监护之下的无行为能力人、限制行为能力人致人损害，根据监护人的财产状况，由监护人承担的补充性的民事责任。其法律依据是《民法通则》第133条第2款的规定：有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。

　　替代责任说认为，监护人责任是指无民事行为能力人和限制行为能力人因自己的行为致人损害，由于被监护人没有责任能力，由其监护承担的替代责任。其法律依据是《民法通则》第133条第1款的规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。

　　结合责任说认为，根据《民法通则》第133条第1款与第2款之规定，被监护人侵害他人合法权益的，如果被监护人没有财产，由监护人替代他承担全部责任，具有替代性；如果被监护人有财产，但不足以承担全部责任的，监护人所应承担的是剩余部分的责任，具有补充性；如果被监护人有财产，且能够承担全部责任的，监护人就无需承担责任。综合这三种情形，监护人责任为补充性的替代责任或者替代性的补充责任。

　　我认为，未成年人承担责任的能力以其财产为限，超过的部分就应当由其监护人承担。换言之，监护人承担责任的范围就是除了未成年人能够承担的责任以外的部分。这种责任是具有补充性的，而非替代性。这里所谓的“替代”，就是不是应由监护人承担，而是代替被监护人承担，而且还可以追偿，最终的责任承担主体不是监护人，而是被监护人。我不赞同这种说法。监护人监护的范围是被监护人能够自行承担责任的行为以外的行为。在这个范围内，如果监护人没有履行或者没有履行好监护义务，就应当承担赔偿责任，不是替代性的，而是补充性，是不能向被监护人追偿的，即使被监护人以后有了足够财产。综上，我赞同补充责任说。

　　三、如果列未成年人为被告，案由就不应定监护人责任，而应定人格权、健康权、身体权纠纷。监护人责任纠纷案件，追究的是监护人应履行监护义务而未履行所应承担的责任，而非被监护人的侵权责任。如果要追究被监护人的侵权责任，还是应以未成年人为被告，列其监护人为法定代理人。而且这两种案由的归责原则也不同，人格权、健康权、身体权纠纷案件为一般的过错原则，监护人责任纠纷安家为过错推定原则。

　　我国《民法通则》第106条第2款规定，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。且法律未对人格权、健康权、身体权纠纷案件作除外规定，因此人格权、健康权、身体权纠纷案件应适用该一般原则，即过错责任原则。侵权人有过错才承担责任，无过错就无须承担责任，而且承担与过错相应的责任。

　　《民法通则》第133条第1款的规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。由该规定可以得出，对于监护人责任纠纷案件，首先推定监护人对被监护人的侵权行为有过错，是因其没有履行或者没有履行好监护义务造成的，就应由监护人承担赔偿责任，除非监护人有证据证明其尽到了监护责任。而且尽管监护人尽了监护义务，也不是免除其责任，而是适当减轻。因此，监护人责任纠纷案件适用的是过错推定原则。

　　四、增加监护人责任案由，列侵权未成年人的监护人为被告，不仅有利于执行，也有利于督促监护人履行监护义务，减少未成年人对他人合法权益的侵害。

　　对于未成年人侵权的案件，如果以以前惯用的人格权、健康权、身体权纠纷为案由立案受理，以侵权未成年人为被告，列其监护人为法定代理人，判决未成年人承担责任。而在执行过程中，发现该侵权未成年人没有财产可供执行，只有变更被执行人为其监护人。这一过程不仅繁琐，降低执行效率，而且也无法律依据。而以监护人责任为案由，直接判令监护人承担责任并对其执行，就可以避免这些问题的出现。当然，这两个案由原告是可以选择的，无论选择哪一个只要符合立案条件，都应给予受理。在当前当事人法律水平普遍不高的特殊情况下，必要时法官也可以主动释明。

　　对于未成年人侵权的案件，以监护人责任为案由受理，如果原告的诉讼理由成立，判决监护人承担责任，并在判决书说理部分明确说明因监护人未监护义务而应承担赔付责任。这就会给社会造成这样一种导向，如果家长不看管、教育好自己的子女，监护人不履行好监护义务，就应当承担相应的监护不利的后果。这样，责任一经明确之后，监护人自然就会更加认真履行监护义务，看管、教育好自己的子女，这样以来未成年人侵权的事件就会减少，从而有利于社会的和谐稳定。

　　（作者单位：四川省华蓥市人民法院 ）
国家建筑材料工业局 农业部


油毡生产许可证实施细则
国家建筑材料工业局 农业部



（一九八九年十一月十三日国家建筑材料工业局、农业部发布）


第一条 根据国务院发布的《工业产品生产许可证试和条例》和原国家经委发布的《工业产品生产许可证管理办法》的有关规定，特制订本实施细则。
第二条 本实施细则适用于全国生产各种油毡产品的企业。
第三条 生产许可证的颁发、管理和监督工作
（一）在全国工业产品生产许可证办公室的领导下，由国家建材局生产许可证办公负责全国油毡生产许可证的颁发、管理和监督工作。其中：乡镇油毡企业生产许可证的颁发、管理和监督工作由建材产品生产许可证联合办公室负责。
（二）省、自治区、直辖市及计划单列市建材产品生产许可证办公在国家建材局生产许可证办公室（含建材产品生产许可证联合办公室。下同）和省工业产品生产许可证办公室指导下，负责本地区油毡企业生产许可证的初审、管理和监督工作。
第四条 企业取得生产许可证的必备条件：
（一）必须持有工商行政管理部门核发的营业执照，并且企业生产的产品必须与营业执照相符。临时营业执照不能申请。
（二）有必要的生产工艺装备、检测手段、技术力量和组织机构（年生产能力10万卷以下的企业在具备必要的生产控制手段后，只要联合、分片建立了物理检验室或油毡产品由化验室符合条件要求的工厂代检，亦视为化验合格）。
（三）出厂油毡质量和名称、标号、规格、必须符合国家标准或专业标准（部颁标准）。
（四）联营企业各分厂必须自身达到有关规定条件方可取得生产许可证。
（五）企业的质量保证体系按“油毡生产许可证工厂审查考核办法”审查考核合格。
第五条 申请和审批
（一）企业申请
申请生产许可证的企业，必须填写申请书，经企业主管部门（县级以上单位）对申请同意并签署意见后，向省建材产品生产许可证办公室提出申请，同时缴纳生产许可证申报费用。
（二）地方审查
省建材产品生产许可证办公室对上报的企业生产许可证申请书审查合格后（不合格的退回），即通知检验单位安排抽检样品，检验合格才对企业进行审查。审查合格后，报省工业产品生产许可证办公室签署意见后，上报国家建材局生产许可证办公室。
（三）部门抽检
国家建材局生产许可证办公室对审查合格的企业组织抽检，经抽检合格的企业，颁发该产品生产许可证。并将抽检结果报全国工业产品生产许可证办室，同时抄送省工业产品生产许可证办公室和省建材产品生产许可证办公室。
（四）登报公布
全国工业产品生产许可证办公室对取得生产许可证的企业分批登报公布。
（五）限期整顿
经审查或抽检不合格的企业，分别由省建材产品生产许可证办公室、国家建材局生产许可证办公室逐级通知该企业，并提出整改的具体意见和要求。允许企业在半年内整顿，再次提出申请，再经审查、抽检仍不合格，则取消其申请资格。
第六条 产品质量检验
经全国工业产品生产许可证办公室，技管许发（1989）29号文批准的各省、市级建筑防水材料质量监督检验机构在同级建材产品生产许可证办公室领导下，负责本省、市油毡企业的抽样、检验工作；未经批准检验油毡产品的省、市，由国家建材局建筑防水材料产品质量监督检验
中心负责抽检工作，并提出检验报告，交企业所属省建材产品生产许可证办公室。
由省质检站检验的企业对检验结果有异议时，允许在一个月内向国家建材局建筑防水材料产品质量监督检验中心提出申请重验，费用由责任方承担。
第七条 审查员的选派
油毡生产许可证审查员分国家级审查员和省级审查员，分别由国家建材局生产许可证办公室、省建材产品生产许可证办公室选派，审查员必备条件按《管理办法》的附件二《发放生产许可证工作人员守则》规定选派，要求如下：
（一）审查员可以从建材、乡镇企业管理部门、油毡质量监督检验机构和油毡企业中挑选工作负责、经验丰富的油毡专业人员担任。
（二）国家级审查员：由国家建材局生产许可证办公室直接聘任或由各省建材产品生产许可证办公室推荐。经批准后，由国家建材局生产许可证办公室正式聘任。国家级审查员由国家建材局生产许可证办公室颁发聘任书及证书。
（三）省级审查员：由各省市建材产品生产许可证办公室选派根据本地区工作量大小组成若干审查小组。每组审查员不得少于三人，企业主管部门应派员参加，省建材产品生产许可证办公室负责组织审查工作。
第八条 颁发的油毡生产许可证自批准日期起，有效期为5年。
第九条 取得油毡生产许可证的企业，必须在其油毡包装上注明油毡生产许可证的标记、编码和批准日期。
油毡生产许可证的标记和编码按《工业产品生产许可证管理办法》第十二条、第十三条规定填写。具体规定如下：
（一）油毡生产许可证标记和编号为：
（1）ＸＫ23－016－000□
其中：Ｘ－－代表许（Ｘｕ）；
Ｋ－－代表可（Ｋｅ）；
23－－发证部门编号；
016－－油毡产品编号；
000□－－生产许可证编号。
（二）《管理办法》附件一规定：国家建材局发证部门编号为“23”
（三）国家建材局生产许可证办公室规定：油毡生产许可证的产品编号为“016”（见下）
ＫＸ23－016－000□
第十条 企业主管部门、各级建材产品生产许可证办公室、油毡产品质量监督检验机构要对取得生产许可证的企业及产品进行经常性监督。凡发现下列情况之一，应及时报国家建材局生产许可证办公室，经调查核实后，注销其油毡生产许可证。具体情况如下：
（一）质量管理混乱、产品质量低劣，将未经检验的产品出厂，限期整顿后仍不符合要求的；
（二）弄虚作假，以次充好；
（三）因油毡产品质量问题造成重大工程质量事故；
（四）将油毡生产许可证或印有生产许可证标记的包装纸转让给其他企业使用的。
第十一条 本实施细则公布后，各油毡企业应积极提出申请，逾期不申请或申请后未取得生产许可证的企业的产品视为“无证产品”。新建和转产油毡的企业试生产一年内必须申请。
第十二条 获得油毡生产许可证的企业，如因故转产或确定产品淘汰时，原产品生产证即告失败，并交回发证单位。企业不得以改型产品为名，冒用过去申请的编号，也不得自行在产品编号上附加尾号。
第十三条 本实施细则由国家建材局生产许可证办公室、建材产品生产许可证联合办公室负责解释。
第十四条 本实施细则自发布之日起执行。



1989年11月13日